民間文學(xué)藝術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

【摘要】民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)是一個(gè)涉及多學(xué)科、多方面的復(fù)雜問題，本文主要從知識產(chǎn)權(quán)法的角度探討，涉及了民間文學(xué)藝術(shù)的內(nèi)涵和特征及國內(nèi)外的具體規(guī)定等方面，同時(shí)針對本國的理論爭議和立法保護(hù)現(xiàn)狀，提出了相應(yīng)的制度設(shè)計(jì)。因?yàn)楦鞣矫娴南拗?，其中難免有缺陷和不足之處，還需要進(jìn)一步的研究。

　　【關(guān)鍵詞】民間文學(xué)藝術(shù)   特殊保護(hù)模式  權(quán)利主體

　　探討民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)問題，首先要明晰民間文學(xué)藝術(shù)的內(nèi)涵，只有清楚其種屬，才是建立和完善保護(hù)制度的必要前提。給民間文學(xué)藝術(shù)下一個(gè)可以被普遍接受的定義甚為困難，因?yàn)椴煌膰H組織、不同的國家、不同的民族受語言、歷史、文化、利益等因素影響，對民間文學(xué)藝術(shù)術(shù)語的使用及其含義的界定都有所不同。我國具體的民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)條例至今未出臺，其中一個(gè)原因不能不說是對保護(hù)對象的內(nèi)涵和外延難以確定。

　　一、民間文學(xué)藝術(shù)的內(nèi)涵

　　（一）國際條約中對民間文學(xué)藝術(shù)的界定

　　1976年世界知識產(chǎn)權(quán)組織和聯(lián)合國教科文組織共同制定的《發(fā)展中國家突尼斯版權(quán)示范法》將其定義為：在某一國家領(lǐng)土范圍內(nèi)可認(rèn)定由該國國民或者種族群落創(chuàng)作的、代代相傳并構(gòu)成其傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)之基本組成部分的全部文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品。[①]另外，1982年的《保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)、防止不正當(dāng)利用及其他侵害行為的國內(nèi)法示范條款》及1989年《關(guān)于保護(hù)傳統(tǒng)文化和民間文學(xué)藝術(shù)的建議案》中均有關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的相關(guān)規(guī)定。[②]

　?。ǘ﹪鴥?nèi)的相關(guān)規(guī)定

　　具體到國內(nèi)來看，絕大部分地區(qū)都以對非物質(zhì)性文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)的方式對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)，固然非物質(zhì)性文化遺產(chǎn)與民間文學(xué)藝術(shù)是否具有同一性值得商榷，但要建立完善的民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)制度可以從中吸取經(jīng)驗(yàn)，如寧夏回族自治區(qū)、江蘇省、浙江省等地區(qū)都相繼制定了非物質(zhì)性文化遺產(chǎn)保護(hù)條例，特別是《江蘇省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》對非物質(zhì)性文化遺產(chǎn)的形式作出了相應(yīng)的說明，其中第二條規(guī)定：本條例所稱的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)包括：（1）口頭傳統(tǒng)，包括作為文化載體的語言；（2）傳統(tǒng)表演藝術(shù)和民間美術(shù)；（3）傳統(tǒng)禮儀、節(jié)慶、慶典以及競技、游戲等民俗活動；（ 4）傳統(tǒng)手工藝技能；（5）有關(guān)自然界和宇宙的民間傳統(tǒng)知識和實(shí)踐；（6）與第（1）、（2）、（3）、（4）、（5）項(xiàng)相關(guān)的資料、實(shí)物和場所；（7）其他需要保護(hù)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。

　　結(jié)合以上規(guī)定，大致歸結(jié)出民間文學(xué)藝術(shù)的概念，即由社會群體創(chuàng)作，或由個(gè)人創(chuàng)作并被群體認(rèn)可具有該群體特色，反映其傳統(tǒng)，經(jīng)群體世代相傳并不斷發(fā)展的文學(xué)藝術(shù)形式。

　　二、民間文學(xué)藝術(shù)的特征

　?。ㄒ唬┲黧w上的群體性。民間文藝作品的最初創(chuàng)作者可能為個(gè)人，但在歷史的發(fā)展過程中，其必定因?yàn)樗哂械奶厣荒硞€(gè)群體所接受，并由該群體不斷發(fā)展并延續(xù)下去，在延續(xù)過程中，群體中的每個(gè)人都可能因其對該民間文學(xué)藝術(shù)傳承中所做出的貢獻(xiàn)成為主體的一部分。因此，在說及民間文學(xué)藝術(shù)的主體時(shí)，不應(yīng)當(dāng)僅僅指最初的創(chuàng)作者，而應(yīng)同時(shí)包含保證其存在的每一分子。

　?。ǘr(shí)間上的延續(xù)性。民間文學(xué)藝術(shù)是經(jīng)世代相傳，世代延續(xù)而逐步形成的。在其發(fā)展過程中，融合了各個(gè)歷史單元特有的文化風(fēng)格，即使在當(dāng)代，相比與下個(gè)時(shí)期的民間文學(xué)藝術(shù)來講，除非缺乏延續(xù)的必要性，也屬于傳承的一個(gè)時(shí)間段。而正由于其時(shí)間上的延續(xù)性，使得相當(dāng)多的民間文學(xué)藝術(shù)具有濃烈的民族色彩，也為保持民族獨(dú)特性做出了應(yīng)有的貢獻(xiàn)。因此，對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)，不僅從經(jīng)濟(jì)角度，更多的從民族情感來講具有其必要性。

　?。ㄈ┊a(chǎn)生上的地域性。民間文學(xué)藝術(shù)常扎根群眾之中，根植于群眾的生存、生活環(huán)境，當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)土人情都可能滲透于其中，脫離了這種地域環(huán)境，也就無所謂民間文學(xué)藝術(shù)，特有的地域風(fēng)格造就了獨(dú)特的民間文學(xué)藝術(shù)形式。

　?。ㄋ模┍Ｗo(hù)方式上的多樣性。對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)是多樣的，不僅僅是知識產(chǎn)權(quán)法可以囊括的，這個(gè)問題后面會具體分析。

　　三、民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)方式的選擇

　　(一)國內(nèi)外立法實(shí)踐

　　1、國際立法實(shí)踐?！侗Ｗo(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》是最早涉及民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約，世界上大多數(shù)發(fā)展中國家尤其是廣大的非洲國家都以立法的形式保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)，而在發(fā)達(dá)國家中則鮮有以單獨(dú)立法的形式明確保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的。只有英國以類似《伯爾尼公約》規(guī)定的方式，將民間文學(xué)藝術(shù)和匿名的未出版作品歸為一類進(jìn)行保護(hù)，但這并不意味著發(fā)達(dá)國家不保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)，有些國家通過判例或者商標(biāo)法、地理標(biāo)志制度、反不正當(dāng)競爭法等對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)。[③]

　　2、國內(nèi)立法實(shí)踐。我國對保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的立法工作一直都有所關(guān)注。1990年9月7日通過并于2001年修正的《中華人民共和國著作權(quán)法》第6條規(guī)定:“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。”1982年頒布的《中華人民共和國文物保護(hù)法》和文化部1984年頒布的《圖書、期刊版權(quán)保護(hù)試行條例》、國務(wù)院1997年頒布實(shí)施的《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》等法律法規(guī)也在保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)中發(fā)揮著重要的作用。其中,《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》規(guī)定了國家保護(hù)傳統(tǒng)工藝美術(shù)的原則、認(rèn)證制度、保護(hù)措施、法律責(zé)任等，是民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)方面的重要文件。除此之外，云南、貴州、寧夏、浙江、江蘇、福建、安徽省淮南市、云南省麗江市等地方也相繼制定了一些民間文學(xué)藝術(shù)專項(xiàng)保護(hù)的地方性法規(guī)和規(guī)范性文件。另外，在實(shí)踐中我國還通過商標(biāo)法保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)，有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)的地理名稱可以注冊為證明商標(biāo)，如將“景德鎮(zhèn)”、“青田石雕”等具有民間文學(xué)藝術(shù)特色的地理標(biāo)志注冊為證明商標(biāo)，受商標(biāo)法的保護(hù)。[④]

　　(二)保護(hù)模式的選擇

　　依據(jù)上述國內(nèi)外立法實(shí)踐，一般認(rèn)為關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)模式有版權(quán)保護(hù)、特殊權(quán)利保護(hù)、鄰接權(quán)保護(hù)、商標(biāo)法保護(hù)(地理標(biāo)志保護(hù))、反不正當(dāng)競爭法保護(hù)等幾種。在這些模式中，鄰接權(quán)保護(hù)的對象側(cè)重于民間文學(xué)藝術(shù)傳承人的傳承活動，不能作為直接保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的方式進(jìn)行選擇；商標(biāo)法保護(hù)(地理標(biāo)志保護(hù))和反不正當(dāng)競爭法保護(hù)等只能在市場環(huán)境中從一個(gè)側(cè)面發(fā)揮作用，如地理標(biāo)志保護(hù)只能在市場競爭中保護(hù)注冊為證明商標(biāo)或者地理標(biāo)志的民間文學(xué)藝術(shù)，防止“搭便車”行為；反不正當(dāng)競爭法只能賦予權(quán)利人在市場環(huán)境中排除不當(dāng)競爭行為的權(quán)利，不能規(guī)定權(quán)利人的積極權(quán)利，將權(quán)利人置于消極地位，不利于保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利人的正當(dāng)權(quán)利。簡言之，商標(biāo)法和反不正當(dāng)競爭法都屬于輔助性的保護(hù)手段，保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的主要的、基本的制度要么是特殊權(quán)利保護(hù)，要么是版權(quán)保護(hù)。因此，民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)模式之爭實(shí)質(zhì)上就集中在特殊權(quán)利保護(hù)與版權(quán)保護(hù)這兩種模式的選擇上。[⑤]所謂版權(quán)保護(hù)模式就是將民間文學(xué)藝術(shù)作為版權(quán)法所規(guī)范的作品的一種，在版權(quán)制度中對其進(jìn)行保護(hù)的模式。特殊權(quán)利保護(hù)模式是指將民間文學(xué)藝術(shù)與作品區(qū)分開來，根據(jù)民間文學(xué)藝術(shù)的特點(diǎn)，在版權(quán)體系之外構(gòu)建一個(gè)新的法律保護(hù)體系。相較于版權(quán)保護(hù)的模式，筆者認(rèn)為采用特殊權(quán)利保護(hù)的模式更有利于民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展。主要基于：

　　1、主體的特殊性。民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體主要是群體，即使其最初創(chuàng)作者可能為個(gè)人，但在其發(fā)展延續(xù)過程中加入了群體的貢獻(xiàn)，使得該民間文學(xué)藝術(shù)成為整個(gè)族群的財(cái)富，也使得該藝術(shù)形式的主體具有了延續(xù)性，過去、現(xiàn)在、甚至將來的某些人都可能成為主體的一部分。這使得民間文學(xué)藝術(shù)與一般的版權(quán)作品的權(quán)利主體具有了差異性。

　　2、保護(hù)范圍的特殊性。根據(jù)《傳統(tǒng)知識保護(hù)的政策目標(biāo)及核心原則(草案)》的規(guī)定，民間文學(xué)藝術(shù)的外在形式包括以下4種：一是言語表現(xiàn)形式，如故事、史詩、傳說、詩歌、謎語、文字、標(biāo)志、名稱和符號；二是音樂表現(xiàn)形式，如歌曲和器樂；三是行動表現(xiàn)形式，如舞蹈、游戲、典禮、儀式和其他表演，而無論其是否已濃縮為某種物質(zhì)形式；四是有形表現(xiàn)形式，如藝術(shù)品，尤其是素描、設(shè)計(jì)、油畫、雕刻、雕塑、陶藝、鑲嵌、木工、金屬器皿、珠寶、編織、刺繡、紡織、玻璃器皿、制毯、服飾、手工藝、樂器和建筑形式。從中可以看出與版權(quán)保護(hù)范圍的區(qū)別。

　　3、保護(hù)期限的特殊性。因?yàn)槊耖g文學(xué)藝術(shù)的特殊性，使得在保護(hù)期限的設(shè)定上具有一定的特殊性，筆者認(rèn)為，對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)應(yīng)該是無期限，即是永久的。如此設(shè)計(jì)，不僅有利于保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利人的權(quán)利，促進(jìn)藝術(shù)形式的延展，更有利于保護(hù)民族文學(xué)形式的特色性和價(jià)值性。

　　4、權(quán)利內(nèi)容的特殊性。因?yàn)槊耖g文學(xué)藝術(shù)權(quán)利保護(hù)范圍的特殊性，對其的利用也呈現(xiàn)一定的差別，通過近年來的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，對民間文學(xué)藝術(shù)的侵害主要集中于兩方面，一是未清晰標(biāo)明來源，二是對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行歪曲利用。因此，對民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利內(nèi)容進(jìn)行設(shè)計(jì)主要從防止這兩方面的侵害行為入手。

　　總之，由于保護(hù)主體、范圍、保護(hù)期限、權(quán)利內(nèi)容等方面的特殊性，也可以說從根本上與版權(quán)保護(hù)體系具有區(qū)別，所以相比于版權(quán)保護(hù)體系，特殊權(quán)利保護(hù)模式應(yīng)該是較優(yōu)選擇。同時(shí)，還應(yīng)注意的是，由于民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)是一個(gè)復(fù)雜的問題，不僅需要單獨(dú)的制度設(shè)計(jì)，還需要商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法等相關(guān)法律的配套實(shí)施。

　　我國作為具有深厚歷史積淀的國家，在幾千年的發(fā)展過程中累積了豐富的文化財(cái)富，需要我們以及后代努力加以保護(hù)并致力傳承的，而現(xiàn)實(shí)的對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的制度已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足現(xiàn)實(shí)生活的要求，雖然近年來對民間文學(xué)藝術(shù)已經(jīng)進(jìn)行了一定程度上的制度設(shè)計(jì)，但僅靠現(xiàn)實(shí)中的一些措施如行政機(jī)關(guān)的行為是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，仍需要進(jìn)一步的努力。

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