在關聯(lián)企業(yè)之間跳槽，算連續(xù)訂立合同嗎

　　案例

　　甲、乙、丙同屬于一個集團下的關聯(lián)企業(yè)，均為獨立法人。李三2008年入職甲公司，任客服。合同期滿后，又入職乙公司，任營銷經(jīng)理。乙公司合同期滿后決定終止。李卻表示：自己與集團所屬的企業(yè)連續(xù)訂立了2次固定期限的勞動合同，已經(jīng)具備訂立無固定期限勞動合同的條件，因此，不同意公司發(fā)出的終止勞動合同決定。

　　答案

　　答案是：有爭議。但建議企業(yè)在發(fā)生勞動爭議時，在法庭上引用本文中的法律依據(jù)作抗辯理由，主張不連續(xù)計算。

　　分析

　　根據(jù)《勞動合同法》第14條規(guī)定，......勞動者與同一用人單位連續(xù)訂立兩次固定期限合同，且沒有......法定解除情形的，當勞動者提出訂立無固定期限勞動合同時，用人單位應當與其訂立無固定期限勞動合同。

　　上述規(guī)定的前提條件是“在同一用人單位內(nèi)”的年限和次數(shù)達到了法律規(guī)定。在實踐中，勞動者經(jīng)常在不同關聯(lián)企業(yè)之間變換勞動關系。為此，《勞動合同法實施條例》第10條規(guī)定：“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。”

　　但是，對于“勞動者在關聯(lián)企業(yè)之間變換勞動關系歸屬的，勞動合同訂立次數(shù)是否連續(xù)計算”這個問題，包括條例在內(nèi)，目前的法律、法規(guī)并未作出明確規(guī)定。筆者認為，勞動者在關聯(lián)企業(yè)之間變換勞動關系歸屬的，勞動合同訂立次數(shù)可以不連續(xù)計算。理由如下：

　　事實上，《勞動合同法實施條例》在草案制定過程中曾考慮過在某些特定情況下，勞動合同訂立次數(shù)也要連續(xù)計算。但是，《勞動合同法實施條例》頒布后，有關次數(shù)連續(xù)計算的規(guī)定并未保留。這充分表明，立法者的立法原意便是否定了“次數(shù)連續(xù)計算”的想法。

　　但是有兩種情形下，勞動合同訂立次數(shù)仍有可能被認定為應連續(xù)計算：第一，非因勞動者辭職等原因，總公司與分公司，或分公司與分公司輪流與勞動者簽訂勞動合同的;第二，用人單位惡意規(guī)避無固定期限勞動合同的訂立，由關聯(lián)企業(yè)與勞動者輪流訂立勞動合同，但勞動關系的實質(zhì)并未發(fā)生變化，只是主體發(fā)生變化的。

　　對于上述這兩類情況，個別地方法規(guī)已經(jīng)作出明確的規(guī)定。比如粵高法發(fā)[2008]13號《廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關于適用〈勞動爭議調(diào)解仲裁法〉、〈勞動合同法〉若干問題的指導意見》即規(guī)定，用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第14條的規(guī)定，通過設立關聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的，應認定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應連續(xù)計算。即使沒有規(guī)定的地方，法院也很有可能以“以合法形式掩蓋非法目的”的理由認定變更勞動關系無效，故次數(shù)應連續(xù)計算。

　　本案中李三的情況屬于合同到期終止沒有續(xù)簽，而是到了另一個公司另謀高就。盡管兩個公司屬于同一集團，但卻是兩家獨立公司。李三不是在甲公司升遷的，表明如果李三留在甲公司，可能不能獲得去乙公司的利益。所以甲乙并非串通損害李三的利益，而是李三為了自己的利益主動“跳槽”的。所以李三要求勞動合同訂立次數(shù)連續(xù)計算是沒有法律依據(jù)的。

　　來源：三茅網(wǎng)，作者：曹中勛